馳名商標的認定和保護一直都是企業(yè)商標維權(quán)的重點和難點。謂之“重點”，是因為馳名商標能獲得較普通商標更強的保護，是權(quán)利人維權(quán)的重要武器之一；謂之“難點”，是因為實踐中對認定馳名商標(尤其是首次請求獲得馳名商標保護)的證據(jù)要求較高，相關(guān)權(quán)利人的舉證責任重、舉證難度也較大。如何收集、準備請求獲得馳名商標保護的相關(guān)證據(jù)，一直是一個比較復雜的事情。
近日，針對第14174566號“正官莊”商標(下稱訴爭商標)展開的商標權(quán)無效宣告糾紛案，北京市高級人民法院作出的判決中詳細、全面地論述了能夠證明引證商標“正官莊”構(gòu)成馳名商標的相關(guān)證據(jù)，最終認定訴爭商標違反了商標法第十三條第三款規(guī)定，應(yīng)當予以無效宣告。筆者結(jié)合該案梳理認定馳名商標的證據(jù)要求，以期為權(quán)利人提供一些借鑒和指引。
關(guān)于認定馳名商標應(yīng)當考慮的因素，商標法第十四條、《馳名商標認定和保護規(guī)定》第九條和《最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條做出了相應(yīng)規(guī)定。根據(jù)上述規(guī)定，認定馳名商標應(yīng)當考慮的因素包括相關(guān)公眾對商標的知曉程度、商標使用的持續(xù)時間、商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間及程度和地理范圍、作為馳名商標受保護的記錄、證明商標馳名的其他因素等。
在“正官莊”商標權(quán)無效宣告糾紛案中，自然人黃某于2014年3月14日提交訴爭商標的注冊申請，2015年8月7日獲準注冊使用在替他人采購(替其他企業(yè)購買商品或服務(wù))、進出口代理、為零售目的在通訊媒體上展示商品、替他人推銷等第35類服務(wù)上。韓國人參公社于2017年7月對訴爭商標提出無效宣告請求，主張“正官莊”是該公司旗下高麗參產(chǎn)品的老字號品牌，其于第5類商品上在先注冊的引證商標“正官莊”構(gòu)成馳名商標，并提供了大量證據(jù)予以證明。
原國家工商管理局商標評審委員會及一審法院均認為，韓國人參公社提交的證據(jù)不足以證明引證商標在訴爭商標申請注冊日前已經(jīng)達到相關(guān)公眾所熟知的程度。北京市高級人民法院在二審中認定引證商標于訴爭商標申請注冊日前在人參汁、韓國紅參汁等核定使用商品上已為相關(guān)公眾廣為知曉，構(gòu)成馳名商標。
北京市高級人民法院在判決中詳細列明了引證商標的知名度和使用事實。結(jié)合該案，筆者建議從相關(guān)公眾對商標知曉程度的材料、商標使用持續(xù)時間的材料、商標宣傳工作的材料、作為馳名商標受保護的記錄、證明商標馳名的其他因素等方面收集、整理申請認定馳名商標的相關(guān)證據(jù)材料。
相關(guān)公眾對商標知曉程度的材料，包括一些較知名排行榜上的排名(如Interbrand品牌排名、世界品牌實驗室排名等)、媒體報道、獲獎記錄、榮譽獎?wù)孪嚓P(guān)的材料。如在該案中，以“正官莊”為關(guān)鍵詞的國家圖書館檢索報告顯示，訴爭商標申請注冊日前，共有327篇報紙文獻及期刊文獻對韓國人參公社的“正官莊”品牌進行了報道、介紹，包括《人民日報》《海峽導報》《海峽生活報》《海西晨報》等在全國范圍內(nèi)發(fā)行的報紙期刊。綜合上述媒體報道，可以看出“正官莊”是一個韓國高麗參的老字號品牌，韓國人參公社的前身為專門掌管高麗參制造及輸出的官方機構(gòu)，所生產(chǎn)的“正官莊”高麗參品質(zhì)受到國際的認可與信賴。同時，在訴爭商標申請注冊日前，我國多個省市的市場監(jiān)督管理部門和法院對銷售假冒“正官莊”高麗參的行為作出了16份行政處罰決定書和2份刑事判決書，這證明韓國人參公社的“正官莊”高麗參產(chǎn)品具有較高知名度和較大影響力。
證明商標使用持續(xù)時間的材料，包括該商標使用、注冊的歷史和范圍的材料。商標為未注冊商標的，應(yīng)當提供證明其使用持續(xù)時間不少于5年的材料；商標為注冊商標的，應(yīng)當提供證明其注冊時間不少于3年或者持續(xù)使用時間不少于5年的材料。如在該案中，在案證據(jù)顯示訴爭商標申請注冊日前，韓國人參公社在第3類、第5類、第29類、第30類、第31類、第32類等商品與服務(wù)上申請注冊了50件“正官莊”相關(guān)商標，并在北京、上海、青島注冊了分支機構(gòu)，而且其提交的數(shù)十份銷售合同、發(fā)票、包裝單、出庫單、訂貨單、專柜結(jié)算單等材料顯示，其在中國銷售了“正官莊”系列產(chǎn)品，銷售區(qū)域涵蓋北京、上海、天津、山東、浙江、福建、廣州等各大省市地區(qū)。2006年至2013年，韓國人參公社向中國經(jīng)銷商銷售的“正官莊”高麗參產(chǎn)品的銷售總金額高達上億元。
關(guān)于商標宣傳工作的材料，可以提供相關(guān)商品的廣告投放合同、廣告?zhèn)浒复砗贤⒏犊顟{證材料、廣告?zhèn)浒笇徟募⑿麄骱蟮茸C據(jù)材料。如在該案中，韓國人參公社提交的媒體廣告材料、廣告合同、發(fā)票等材料顯示，其通過互聯(lián)網(wǎng)、世界女子圍棋賽贊助、電視廣告、雜志、電臺廣播、明星代言等途徑對“正官莊”進行了宣傳，且廣告宣傳費用為207萬元。
實踐中，某些特定領(lǐng)域企業(yè)的產(chǎn)品主要作為原料或構(gòu)成部件銷售給特定領(lǐng)域的生產(chǎn)商或經(jīng)銷商，普通消費者很難直接接觸到此類產(chǎn)品。與普通消費品的不同，這些產(chǎn)品通常不會通過大眾媒體進行宣稱、推廣，因而其宣稱推廣的材料較少。針對這種情況，建議權(quán)利人可以通過其他方面的證據(jù)進行彌補，如提供更多的銷售證據(jù)材料、獲獎榮譽等。
關(guān)于作為馳名商標受保護的記錄，如果涉案商標之前已經(jīng)被認定為馳名商標予以保護，那么這些在先認定商標達到馳名程度的材料會是非常有利的證據(jù)。如在該案中，雖然韓國人參公社未提供“正官莊”商標在先被認定為馳名商標的材料，但是其他在案材料綜合起來能夠證明“正官莊”商標具有很高的知名度。
此外，證明商標馳名的其他因素還包括近3年的銷售收入、市場占有率、凈利潤、納稅額、銷售區(qū)域等材料以及認定商標具有較高知名度的在先裁定、判決等。如在該案中，我國商標主管部門及人民法院作出的5份裁定書、判決書中均認定，韓國人參公社的“正官莊”商標獨創(chuàng)性較強，而且經(jīng)過長期宣傳使用已在中國市場上享有較高的知名度，韓國人參公社的上海子公司曾獲得當?shù)?013年度經(jīng)濟發(fā)展貢獻獎，說明韓國人參公社在華經(jīng)營狀況良好。
需要注意的是，在認定馳名商標時，無論是行政機關(guān)還是法院都會依據(jù)個案的不同情況進行綜合判斷，并非商標法及相關(guān)法規(guī)和司法解釋列舉出的所有判斷標準均需要得到滿足。這要求權(quán)利人需通過其他方面的證據(jù)來彌補某些方面證據(jù)的不足，最終通過所有的在案證據(jù)形成完整的證據(jù)鏈，證明涉案商標具有較高的知名度，應(yīng)當被認定為馳名商標予以保護。(傅鳳喜 黃偉蘭)